Mange peger på det begrænsede ansvar som GmbH'ets største fordel. Ansvarsbegrænsningen træder imidlertit først i kraft, når selskabet er registreret i Handelsregister (svarende til den danske Erhvervs- og Selskabsstyrelse) og er betinget af, at stamkapitalen er fuldt indbetalt på det tidspunkt, registreringen finder sted. Indtil registrering er sket, hæfter alle, som handler for selskabet under stiftelse i fuldt omfang personligt. Der kan ikke gives nogen fast regel om, hvor lang tid det tager, inden et nyt selskab er registreret i Handelsregister. Der findes ikke ét centralt Handelsregister i Tyskland. Registermyndigheden er henlagt til en afdeling ved byretten i den retskreds, i hvilken selskabet har sit hjemsted. Alt efter arbejdsbyrden ved den pågældende byret må man påregne op til meget lange ventetider før registreringen faktisk sker. I Hamburg varer det for tiden mellem 4 til 6 måneder, i andre retskredse - i det tidligere Østtyskland - endnu længere.
Ventetiden er ofte uacceptabel så meget desto mere, som driften påbegyndes med det samme, og selskabet naturligvis ønsker frit at kunne disponere over kapitalen med det samme. Dette kan kollidere med, at registermyndigheden flere måneder senere på det tidspunkt, hvor den faktiske registrering sker, forlanger at indskudskapitalen stadig skal dokumenteres som likvide midler. Det er naturligvis umuligt, når de økonomiske aktiviteter allerede har været i gang et stykke tid.
For at omgå dette problem vælges hyppigt en - helt igennem lovlig - udvej: Istedet for at stifte et nyt selskab erhverver virksomheden et færdigt, registreret GmbH - et skuffeselskab. Det drejer sig om GmbH'er stiftet med standardvedtægter og med mindstekapitalen på 25.000 Euro. Selskaberne er registreret i Handelsregisteret og har ikke udøvet økonomisk aktivitet. Sådan erhverves og tilpasses et skuffeselskab:
Første skridt - køb af anparter
Køber erhverver samtlige andele i selskabet fra den stiftende anpartshaver ved aftale hos en tysk notar. Det er ikke nødvendigt, at køber møder personligt hos den tyske notar. Alternativt kan en anden person møde op på grundlag af en notariel fuldmagt fra køber.
Såfremt køber er et ApS eller A/S skal selskabet indlevere en original tegningsudskrift til Handelsregister (en kopi er ikke tilstrækkeligt, heller ikke i bekræftet form). Tegningsudskriften skal endvidere være vedføjet en oversættelse til tysk foretaget af en autoriseret translatør. Den originale tegningsudskrift bør være absolut aktuel, såfremt den er ældre end 4 - 6 uger, kræver det tyske Handelsregister ofte en nyere forelagt. Det fremgår som bekendt af tegningsudskriften, hvorvidt køber har været gyldigt repræsenteret ved erhvervelsen af andelene i skuffeselskabet.
Andet skridt - vedtægtsændringer
Efter attesteringen af købekontrakten hos den tyske notar følger andet skridt: Køber (som igen kan lade sig repræsentere) afholder herefter en ekstraordinær generalforsamling og ændrer vedtægterne i det hidtidige skuffeselskab til det ønskede. Denne ekstraordinære generalforsamling afholdes således, at der gives afkald på samtlige krav om indkaldelsesfrister og -former. De nødvendige ændringer vil bl.a. være:
- Firmanavn
Selskabets nye navn skal opfylde de tyske krav: Fantasinavne som fx. APXY 12345 er ikke lovlige i Tyskland. Selskabets navn skal - forenklet udtrykt - altid vise, hvilken aktivitet selskabet udøver (produktion, handel, tjenesteydelser etc.) og enten indeholde navnet på en medejer eller en fantasibetegnelse. Det kan her anbefales, at man forud for navngivningen indhenter juridisk rådgivning og dermed undgår forsinkelser ved anmeldelse af ændringerne.
- Formål
Selskabets formål bør beskrives så nøjagtigt som muligt og svare til selskabets navn (se ovenfor).
- Direktion (Geschäftsführer)
Den hidtidige Geschäftsführer udtræder herefter af direktionen og en ny (eller flere) Geschäftsführer/e indsættes.
Som hovedregel kan enhver fysisk person udnævnes til Geschäftsführer. Personerne skal ikke nødvendigvis have domicil i Tyskland og kun Geschäftsführere, som ikke er statsborgere i en EU-stat, skal fremlægge opholds- og arbejdstilladelse.
Ved udnævnelsen af en Geschäftsführer skal det besluttes, hvorvidt vedkommende har tegningsret og i givet fald i hvilket omfang. Der skelnes i Tyskland mellem de abstrakte bestemmelser i vedtægterne og den konkrete tegningsret for den enkelte Geschäftsführer. I tyske sel-skabsvedtægter er det for det meste generelt - netop abstrakt - fastlagt, at Geschäftsführer kan have enetegningsret, og være undtaget fra de begrænsende bestemmelser i BGB (borgerlig lovbogs) § 181.
Ved udnævnelsen skal det derfor konkret angives, hvorvidt netop denne Geschäftsführer kan tegne alene (eller kun sammen med andre Geschäftsführere eller prokurister), og om denne Geschäftsführer er fritaget fra de begrænsende bestemmelser i BGB (borgerlig lovbogs) § 181. Denne beslutning registreres i Handelsregister.
Det skal understreges, at en Geschäftsführers tegningsret ikke kan indskrænkes udadtil, d.v.s. overfor trediemand. En begrænsning gælder alene internt, d.v.s. overfor selskabet. Såfremt en Geschäftsführer ikke overholder begrænsningerne kan han ifalde erstatningspligt over for selskabet. Den interne bestemmelse har ingen virkning overfor selskabets forretningspartnere.
- Selskabets hjemsted
Selskabets nye hjemsted - med angivelse af forretningsadressen - skal angives overalt. Såfremt det nye hjemsted er beliggende i en anden retskreds end der, hvor sels- kabet er stiftet, bliver registreringssagen henlagt til denne byret.
- Andre ændringer
Såfremt moderselskabets regnskabsår afviger fra kalenderåret, kan det i almindelighed anbefales at tilpasse GmbH'ets regnskabsår til moderselskabets. Det skal fremhæves, at et regnskabsår efter tysk ret aldrig kan overskride tolv måneder - heller ikke første regnskabsår. I givet fald må man derfor indføre to kortere regnskabsår.
Naturligvis kan vedtægterne, om ønsket, omskrives fuldstændigt. GmbH er en yderst fleksibel selskabsform med rige muligheder for variationer i udformningen af vedtægterne.
Køber har også mulighed for at lade sig repræsentere i forbindelse med vedtægtsændringer på samme måde som ved selve aftalen om erhvervelse af selskabet. Vedtægtsændringerne skal dog godkendes af køber (se ovenfor), og godkendelsen igen attesteres af en notar.
Tredje skridt - registrering af ændringer
Som tredje skridt skal samtlige ændringer anmeldes til registrering i det tyske Handelsregister. Denne anmeldelse kan kun foretages af den fungerende Geschäftsführer. Ved denne anmeldelse skal Geschäftsführer desuden deponere sin underskrift hos Handelsregister, således at det til enhver tid kan kontrolleres, med hvilken under-skrift Geschäftsführer lovligt binder selskabet.
Den nyudnævnte Geschäftsführer kan ikke lade sig repræsentere af en anden, når selskabet anmeldes. Geschäftsführeren skal personligt give møde hos en tysk notar. Dette begrundes i retspraksis især med, at Geschäftsführeren samtidig skal afgive en erklæring om, at han ikke er tidligere straffet p.g.a. overtrædelse af den tyske straffelovs §§ 283 til 283d (konkurs, overtrædelse af bogføringspligten, kreditorbegunstigelse, debitorbegunstigelse) eller at han ved dom eller administrativ afgørelse er blevet frataget rettigheden til at udøve et erhverv eller drive næring. Notarens opgave er bl.a. derfor at informere den personligt fremmødte Geschäftsführer om, at denne gør sig strafbar, hvis der afgives urigtige oplysninger.
Fordele og ulemper ved et skuffeselskab
Som allerede beskrevet ligger den største fordel ved erhvervelse af et skuffeselskab i, at ansvaret er begrænset fra starten, idet indskudskapitalen er fuldt indbetalt, og selskabet er registreret i Handelsregister. Det drejer sig altså ikke om et selskab under stiftelse men om et selskab under navneændring. Selv om registreringen af navneændringen i sig selv tager et vist stykke tid, kan man ved fremlæggelse af den gamle udskrift fra Handelsregister og notarens dokumenter føre bevis for, at selskabet eksisterer og er under navneændring.
Ved denne fremgangsmåde kan der spares en del tid ved anmeldelse til skatte- og toldmyndighederne. I princippet tildeler det tyske told- og skattevæsen kun momsregistrerings- og skattenumre til eksisterende selskaber, hvilket skal dokumenteres ved fremlæggelse af en Handelsregisterudskrift. Tildeling af et af disse numre er igen forudsætningen for at selskabet kan få et moms-identifikationsnummer (USt-ID), som anvendes ved leverancer inden for EU.
Da skuffeselskabet allerede er stiftet og andelene heri på et senere tidspunkt sælges, er omkostningerne til køb af et skuffeselskab ca. 1.000 Euro højere end ved en nystiftelse. De samlede omkostninger til erhvervelse af et skuffeselskab (advokat, notar og Handelsregister) beløber sig til ca. 3.000 Euro netto.
En anden risiko består i, at man så at sige køber "katten i sækken". Hvis skuffeselskabet rent faktisk har været aktivt, er indskudskapitalen måske angrebet. Denne risiko er dog kun af teoretisk art, såfremt der købes fra en seriøs sælger. Vi følger nedenstående fremgangsmåde:
Såsnart købesummen på 28.000 Euro er krediteret hos os, får den nye Geschäftsführer selskabets bankkonto stillet til disposition. På denne selskabskonto befinder der sig ca. 25.000 Euro af de oprindeligt indbetalte 28.000 Euro. Det resterende beløb, som vi afregner separat, er medgået til omkostninger til Handelsregister (retten), notar- og advokatsalærer. Stamkapitalen mindskes ikke på denne måde. Geschäftsführer har herefter umiddelbart rådighed over kapitalen og kan træffe de nødvendige dipositioner.
Vi kan organisere et køb af et GmbH registreret i den tyske Handelsregistrer med få dages varsel, i hastende tilfælde endda fra den ene dag til den anden.
